破产立法规定及其不足

2015年11月15日中山债权债务清算律师 http://www.yzzhqzwls.com/

　　现行破产立法规定及其不足
　　《中华人民共和国企业破产法(试行)》(下称《破产法》)第三十五条规定：“人民法院受理破产案件前六个月至破产宣告之日的期间内，破产企业的下列行为无效：1.隐匿、私分或者无偿转让财产;2.非正常压价出售财产;3.对原来没有财产担保的债务提供财产担保;4.对未到期的债权提前清偿;5.放弃自己的债权。破产企业有前款所列行为的，清算组有权向人民法院申请追回财产。追回的财产，并入破产财产。”这一规定存在很多问题。
　　第一，对违法行为定性混乱。如隐匿、私分财产应属无效行为，而非正常压价出售财产等则属可撤销行为。对无效行为无论何时发现，均可追回被其非法转让的财产，而撤销权的行使则有时效的限制。现行立法将两类不同法律性质的行为掺杂规定在一起，均按可撤销行为处理，使无效行为在撤销权行使时效(破产程序终结后一年)期满后反成为有效行为，这在法律上是错误的。此外，《破产法》第四十条规定，违法行为在破产程序终结之日起一年内被查出的，由人民法院追回财产。这一规定是不符合法理的。对无效行为法院发现后可直接追回财产，但撤销权属须由当事人主动行使的权利，法院在无当事人申请的情况下直接代当事人行使撤销权是不妥的。
　　第二，以列举方式规定各项违法行为，虽有利统一执法，但难免挂一漏万，不利于灵活执法，打击破产欺诈行为。
　　第三，对破产欺诈行为的打击力度不够。如对可撤销行为的构成期间规定过短，遗漏多种欺诈行为，有的规定可操作性不足，对违法行为的处罚主体范围过窄，撤销权消灭时效过短等。此外，行使撤销权的主体-清算组在破产宣告后才成立，这导致撤销权行使期间过晚，财产损失难以挽回，尤其是在债务人经和解、整顿后被宣告破产的情况下。
　　第四，法律责任规定极不完善。虽《破产法》第四十一条对欺诈行为规定有法律责任，但未规定民事责任(最高人民法院的司法解释有所规定)，债权人等的经济损失无法获得补偿。而且其沿袭官本位和计划经济行政管理模式，对违法行为侧重行政处分。但目前行政处分对企业人员已难以适用或起不到制裁作用，在欺诈行为得到地方政府的庇护时，则连这种无关痛痒的行政处分也不会作出。最重要的是刑事责任完全架空。虽然《破产法》规定破产欺诈行为构成犯罪的，要依法追究刑事责任，但因我国实行罪刑法定主义，而刑法中对破产欺诈等犯罪未作规定，所以，对破产欺诈行为根本无法追究刑事责任。